“我國引進(jìn)外資的形式，和國際上正好相反，國外引進(jìn)外資，并購占80%以上，而國內(nèi)只有不到10%。”中國經(jīng)濟(jì)社會研究院高級研究員馬宇告訴記者，中國引進(jìn)外資的這種畸形結(jié)構(gòu)，追根溯源，是由于至今沒有一部《并購法》。

《并購法》十年難產(chǎn)

“國家研究并購法問題已經(jīng)十幾年了，但到現(xiàn)在還沒能解決。”馬宇說，并購從根上來說，是個產(chǎn)權(quán)交易問題。

“反壟斷各部門還有一些積極性，工商總局說我管市場競爭，商務(wù)部說我也管市場競爭，雙方還有一些競爭制衡。但誰管產(chǎn)權(quán)交易呢？”

國資委不行，因為國資委本身是資產(chǎn)所有者。發(fā)改委呢？發(fā)改委不管產(chǎn)權(quán)交易。商務(wù)部呢？商務(wù)部現(xiàn)在做的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(簡稱《規(guī)定》)是作為外資主管部門來考慮的，而一般的產(chǎn)權(quán)交易，與商務(wù)部沒有關(guān)系。而證監(jiān)會只監(jiān)管上市公司的股權(quán)交易。工商局也管不著。

那究竟該誰來管呢？每個部門都涉及到一點，這就很麻煩。長期以來各部門對并購的管理形成了九龍治水的局面，但實際上沒有一個部門能真正管起來。

其實，不單《并購法》難產(chǎn)，就連說了多年的“并購”一詞，也是一個“黑戶”。

馬宇告訴記者，現(xiàn)在已有的各種法規(guī)文件，包括近日商務(wù)部等5部委聯(lián)合頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(簡稱《規(guī)定》)中，都沒能給“并購”下一個準(zhǔn)確的定義。

由于無法準(zhǔn)確界定并購，首先導(dǎo)致中國的對外并購成了一筆糊涂賬。誰也無法準(zhǔn)確說出每年發(fā)生了幾起外資并購，并購的金額更是無從查起。

包括商務(wù)部，也只是在非正式場合提出一些外資并購的估計數(shù)據(jù)，但在正式的統(tǒng)計數(shù)據(jù)中并沒有并購這項，引進(jìn)外資的情況只能分成合資、合作和獨(dú)資等項目。

據(jù)馬宇估計，中國外資并購的數(shù)據(jù)，并不會太高。前幾年每年有二三十億美元。去年實際利用外資700多億美元，估計有七八十億美元。

缺失《并購法》的禍患

“沒有并購法，一些根上的問題解決不了。”

馬宇說，新頒布的《規(guī)定》只是部門規(guī)章，法律效力只能在幾個主管部門管理范圍之內(nèi)發(fā)揮作用，協(xié)調(diào)一些事情時會比較慢。

商務(wù)部作為外資的主管部門，只能是遇到問題，解決問題，但涉及到一些大的問題，就做不了。

“我們現(xiàn)在不能嚴(yán)格界定并購的一些問題，因為現(xiàn)在沒有《并購法》，涉及到外資并購的時候，還是沿用原來外資的審批管理規(guī)定來操作，不能從并購的嚴(yán)格意義角度來操作。”

比如股權(quán)交換問題，外資進(jìn)來，不管是買你的部分股份，還是整體收購，最后變成外商獨(dú)資，還是合資企業(yè)，政府部門都是在原來的框架下操作。

并且一般來說，不是批并購協(xié)議，而是批合同，并購協(xié)議只是提交的一個附屬文件。

而在美國，反壟斷審核、國家安全審核，審核的是協(xié)議合同可能產(chǎn)生的影響，不是審核企業(yè)。這和國內(nèi)審批的內(nèi)容不一樣。

由于涉及外資并購的時候，沒有辦法把外資并購做成引進(jìn)外資的主導(dǎo)形式，導(dǎo)致外商投資在國內(nèi)更多的是直接投資，而不是并購，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到國際上并購占全部引進(jìn)外資百分之八九十的比例。

并購在外商投資的量比較少，所以對外商投資的促進(jìn)上來說，實際上是談不到太大作用的。

從引進(jìn)外資的角度來看，還是解決不了主要采用并購進(jìn)入中國市場的問題，造成了中國引進(jìn)外資的結(jié)構(gòu)嚴(yán)重畸形。

“現(xiàn)在的并購只能通過買賣股權(quán)和增資來實現(xiàn)。而在國際上，并購有很多種方式，但由于《并購法》缺失，致使其他的方式都無法操作。”

比如，上市公司可以通過到股市完成并購，還可以通過產(chǎn)權(quán)交易市場完成。

然而，由于沒有政策支持，外資很難通過產(chǎn)權(quán)交易市場完成并購。

馬宇舉例說，比如上海的產(chǎn)權(quán)交易中心要拍賣一批企業(yè)，作為一個外資企業(yè)怎樣去投標(biāo)？在之前去審批嗎？肯定不行，沒辦法審批。而且，所有的審批程序都很難通過，等審批完了，看中的項目早就被別人買走了。

現(xiàn)在的《規(guī)定》只能解決一對一談判的時候，所涉及到的安全問題與壟斷問題。

“現(xiàn)在，剛好可以利用頒布《規(guī)定》這個機(jī)會，排除部門立法的局限，由人大常委會，或國務(wù)院法制辦直接組成一個班子，吸收不同部門的人員和意見，搞并購法。”馬宇建議說，這也許會成為扭轉(zhuǎn)中國外資結(jié)構(gòu)長期畸形的重要一步。(經(jīng)濟(jì)觀察報王畢強(qiáng))

來源: 經(jīng)濟(jì)觀察報