“我國引進外資的形式，和國際上正好相反，國外引進外資，并購占80%以上，而國內只有不到10%。”中國經濟社會研究院高級研究員馬宇告訴記者，中國引進外資的這種畸形結構，追根溯源，是由于至今沒有一部《并購法》。

《并購法》十年難產

“國家研究并購法問題已經十幾年了，但到現在還沒能解決。”馬宇說，并購從根上來說，是個產權交易問題。

“反壟斷各部門還有一些積極性，工商總局說我管市場競爭，商務部說我也管市場競爭，雙方還有一些競爭制衡。但誰管產權交易呢？”

國資委不行，因為國資委本身是資產所有者。發改委呢？發改委不管產權交易。商務部呢？商務部現在做的《關于外國投資者并購境內企業的規定》(簡稱《規定》)是作為外資主管部門來考慮的，而一般的產權交易，與商務部沒有關系。而證監會只監管上市公司的股權交易。工商局也管不著。

那究竟該誰來管呢？每個部門都涉及到一點，這就很麻煩。長期以來各部門對并購的管理形成了九龍治水的局面，但實際上沒有一個部門能真正管起來。

其實，不單《并購法》難產，就連說了多年的“并購”一詞，也是一個“黑戶”。

馬宇告訴記者，現在已有的各種法規文件，包括近日商務部等5部委聯合頒布的《關于外國投資者并購境內企業的規定》(簡稱《規定》)中，都沒能給“并購”下一個準確的定義。

由于無法準確界定并購，首先導致中國的對外并購成了一筆糊涂賬。誰也無法準確說出每年發生了幾起外資并購，并購的金額更是無從查起。

包括商務部，也只是在非正式場合提出一些外資并購的估計數據，但在正式的統計數據中并沒有并購這項，引進外資的情況只能分成合資、合作和獨資等項目。

據馬宇估計，中國外資并購的數據，并不會太高。前幾年每年有二三十億美元。去年實際利用外資700多億美元，估計有七八十億美元。

缺失《并購法》的禍患

“沒有并購法，一些根上的問題解決不了。”

馬宇說，新頒布的《規定》只是部門規章，法律效力只能在幾個主管部門管理范圍之內發揮作用，協調一些事情時會比較慢。

商務部作為外資的主管部門，只能是遇到問題，解決問題，但涉及到一些大的問題，就做不了。

“我們現在不能嚴格界定并購的一些問題，因為現在沒有《并購法》，涉及到外資并購的時候，還是沿用原來外資的審批管理規定來操作，不能從并購的嚴格意義角度來操作。”

比如股權交換問題，外資進來，不管是買你的部分股份，還是整體收購，最后變成外商獨資，還是合資企業，政府部門都是在原來的框架下操作。

并且一般來說，不是批并購協議，而是批合同，并購協議只是提交的一個附屬文件。

而在美國，反壟斷審核、國家安全審核，審核的是協議合同可能產生的影響，不是審核企業。這和國內審批的內容不一樣。

由于涉及外資并購的時候，沒有辦法把外資并購做成引進外資的主導形式，導致外商投資在國內更多的是直接投資，而不是并購，遠遠沒有達到國際上并購占全部引進外資百分之八九十的比例。

并購在外商投資的量比較少，所以對外商投資的促進上來說，實際上是談不到太大作用的。

從引進外資的角度來看，還是解決不了主要采用并購進入中國市場的問題，造成了中國引進外資的結構嚴重畸形。

“現在的并購只能通過買賣股權和增資來實現。而在國際上，并購有很多種方式，但由于《并購法》缺失，致使其他的方式都無法操作。”

比如，上市公司可以通過到股市完成并購，還可以通過產權交易市場完成。

然而，由于沒有政策支持，外資很難通過產權交易市場完成并購。

馬宇舉例說，比如上海的產權交易中心要拍賣一批企業，作為一個外資企業怎樣去投標？在之前去審批嗎？肯定不行，沒辦法審批。而且，所有的審批程序都很難通過，等審批完了，看中的項目早就被別人買走了。

現在的《規定》只能解決一對一談判的時候，所涉及到的安全問題與壟斷問題。

“現在，剛好可以利用頒布《規定》這個機會，排除部門立法的局限，由人大常委會，或國務院法制辦直接組成一個班子，吸收不同部門的人員和意見，搞并購法。”馬宇建議說，這也許會成為扭轉中國外資結構長期畸形的重要一步。(經濟觀察報王畢強)

來源: 經濟觀察報