國家經(jīng)濟安全、反壟斷，這幾個關(guān)鍵詞，都非常敏感，具體怎么界定、怎么操作，顯然還需要一些細則。

“就像是突然飄來一團云，猜不透是否會下雨，下多大的雨。”一位外資投行人士在解讀8月9日六部委聯(lián)合簽發(fā)的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》(下稱《規(guī)定》)時，幽默地比喻。

對于這些游弋在中國市場的外資投行和投資機構(gòu)，《規(guī)定》顯然帶來了不確定性。

可以肯定，外資并購即將進入“雨季”，但因尚缺配套細則，“完美雨季”何時出現(xiàn)仍難確定。

“總體上是規(guī)范和拓展了外資并購國企的程序和路徑，但也提出新的問題。”投行人士認(rèn)為，“國家經(jīng)濟安全、反壟斷，這幾個關(guān)鍵詞，都非常敏感，具體怎么界定、怎么操作，顯然還需要一些細則。”

寬嚴(yán)相濟

在這部共6章61條的《規(guī)定》中，對境外投資機構(gòu)并購境內(nèi)企業(yè)的原則、流程、方式、條件等做出了更為全面的規(guī)定。

“《規(guī)定》中顯然拓展了外資并購境內(nèi)企業(yè)的方式和路徑，但同時，對外資并購的審查和監(jiān)管也更多更嚴(yán)格。”投行人士認(rèn)為，此次新規(guī)，有“寬”有“嚴(yán)”。

其中，六部委首次允許股權(quán)并購的合法待遇。“境外公司的股東可以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份。”《規(guī)定》中明文。

“這意味著，境外公司可以通過購買境內(nèi)上市公司增發(fā)的股份，作為并購的支付方式。”摩根大通證券一位研究員認(rèn)為，股權(quán)并購方式得到明確，將鼓勵境內(nèi)上市公司通過定向增發(fā)引進境外戰(zhàn)略投資者。他認(rèn)為這也是對之前商務(wù)部以及證監(jiān)會的一系列規(guī)定的呼應(yīng)。

此前，商務(wù)部和證監(jiān)會曾發(fā)文，鼓勵境外戰(zhàn)略投資者投資A股市場。

作為保護國家經(jīng)濟安全的做法之一，反壟斷審查也被明確寫入《規(guī)定》之中。

“并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%；并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到25%。”只要有上述任何一種情況存在，就必須向商務(wù)部和工商總局遞交反壟斷審查報告，由各相關(guān)部委牽頭召開聽證會，獲得批準(zhǔn)后才能進行。

有投行人士認(rèn)為，按照這一要求，之前的雙匯并購案中，由于境外投資者高盛對行業(yè)中排名第二的江蘇雨潤有實際控制權(quán)，且雨潤占有的市場份額超過20%，應(yīng)當(dāng)提請反壟斷審查。

而在徐工并購案中，商務(wù)部已會同國家多個部委，召集中國機械工業(yè)聯(lián)合會、中國工程機械協(xié)會以及國內(nèi)10家大型工程機械行業(yè)企業(yè)、工程機械企業(yè)供貨商、經(jīng)銷商舉行“徐工并購案”聽證會。

“這種方式不失為一種好的做法。”投行人士普遍認(rèn)為，政府保護本國企業(yè)利益和國家經(jīng)濟安全理所當(dāng)然，但在保護過程中，適度公平和透明規(guī)范也是必要的。

此次《規(guī)定》也首次將境外特殊公司納入監(jiān)管之列。《規(guī)定》要求對境外特殊公司的實際控制人調(diào)查、并要求境外特殊公司紅利和稅收回歸。

“這一辦法對防止境內(nèi)企業(yè)外資化和資本外逃是有幫助的。”商務(wù)部研究院研究員梅新宇認(rèn)為。

嚴(yán)防國資流失

對于并購之中爭議最大的國有資產(chǎn)是否流失問題，《規(guī)定》顯然也試圖尋找解決之道。

比如，《規(guī)定》第5條要求，“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定”。

而在國資委方面，防止國有資產(chǎn)流失一直是“頭等任務(wù)”，“聘請第三方機構(gòu)獨立評估、進場交易”、“不低于凈資產(chǎn)”等原則是國資委在規(guī)范國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的“硬規(guī)定”，而在這些硬規(guī)定之下，第三方獨立中介機構(gòu)的角色顯然很重要。

《規(guī)定》中對此非常注重。第30條規(guī)定，“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔(dān)任顧問”。

第14條規(guī)定，“并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本”；“特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值”。

“《規(guī)定》這樣做的目的，顯然是希望通過中方中介機構(gòu)的介入，在做盡職調(diào)查和估值時，能夠客觀保護中方利益，避免造成資產(chǎn)尤其是國有資產(chǎn)的流失。”銀河證券首席分析師藤泰認(rèn)為，“鼓勵中方中介機構(gòu)介入國際并購，也是培養(yǎng)中國中介產(chǎn)業(yè)的一個舉措。”

但新的問題同時產(chǎn)生：如何具體衡量資產(chǎn)評估機構(gòu)和并購顧問能力？

此前，即使是有中方中介機構(gòu)介入的并購中，也不斷傳來“國有資產(chǎn)流失”的質(zhì)疑之聲。

“建議應(yīng)該參考對許多上市公司評級的做法，設(shè)立一套對中介機構(gòu)的權(quán)威評級辦法，打造一批有品牌的內(nèi)資中介機構(gòu)。”一位投行人士建議。

李冰 來源：21世紀(jì)經(jīng)濟報道