隨著特許經(jīng)營在國內(nèi)的迅速發(fā)展，特許經(jīng)營各方面已經(jīng)越來越重視特許經(jīng)營合同中存在的一些法律問題，尤其是在簽訂合同的同時(shí)，對(duì)于雙方比較敏感的各種費(fèi)用的繳納數(shù)額等情況，一般都非常仔細(xì)，會(huì)做比較詳細(xì)的約定。但是，對(duì)于合同提前解除，如何處理善后事宜，雙方卻較少關(guān)注，由此引起的各種糾紛，應(yīng)引起業(yè)內(nèi)人士的關(guān)注。下面一則案例則于此相關(guān)。

1998年甲公司予乙公司簽訂了一份有效期六年的《特許經(jīng)營合同》（下城“合同”），合同約定，甲公司在簽約后，一次性項(xiàng)乙公司交納特許加盟金20萬元；乙公司將其技術(shù)和商標(biāo)使用權(quán)有償許可給甲公司使用；甲公司交納加盟金后，乙公司將全套技術(shù)資料及商標(biāo)注冊(cè)證復(fù)印件交甲公司簽收；合同同時(shí)注明有關(guān)資料作為該合同的附件。合同簽訂后，雙方進(jìn)入了籌備階段，甲公司開始招兵買馬，進(jìn)行開業(yè)前的準(zhǔn)備工作，乙公司則派出技術(shù)及設(shè)計(jì)人員前往甲公司，協(xié)助甲公司進(jìn)行加盟店的選址和裝飾設(shè)計(jì)工作。以后，由于甲公司主觀原因以及當(dāng)?shù)乜陀^環(huán)境的影響，甲公司的加盟店歷時(shí)兩年始終沒有開辦起來。其間，甲公司曾向乙公司提出解除合同的要求，但雙方未就解約問題達(dá)成協(xié)議。甲公司于是在2000年底將乙公司訴之法庭，要求解除于乙公司的合同，退還20萬元的加盟金，并支付違約金10萬元。


從案件本身來講，如果只是判斷哪一方位約，本案并不復(fù)雜，但是由于涉及到特許經(jīng)營的行業(yè)特點(diǎn)，對(duì)于加盟金退還與否，則不能完全按照一般經(jīng)濟(jì)糾紛的處理原則來對(duì)待。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，一是在于誰是違約芳；二是合同提前解除加盟金是否要退還。針對(duì)上述焦點(diǎn)，雙方當(dāng)事人均出示了相應(yīng)的證據(jù)進(jìn)行佐證。甲公司認(rèn)為乙公司未將有關(guān)技術(shù)資料交甲公司鑒收，也未向甲公司提供現(xiàn)場(chǎng)技術(shù)指導(dǎo)和技術(shù)培訓(xùn)，違反了合同約定，因此，乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)越加盟金的性質(zhì)，甲公司堅(jiān)持應(yīng)作為預(yù)付款或者定金看待，合同提前解除，已公司又有違約的情況下，乙公司應(yīng)當(dāng)退還加盟金。乙公司則認(rèn)為，有關(guān)技術(shù)資料已經(jīng)作為合同福建交付甲公司，而甲公司卻未按約定提供可培訓(xùn)的人員，以及可以提供技術(shù)指導(dǎo)的物業(yè)場(chǎng)所，而且由于加盟店遲遲不能開業(yè)，影響了乙公司在當(dāng)?shù)赜谄渌蛻舻暮献鳎瑢?duì)乙公司的商譽(yù)造成了不良影響，甲公司應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的違約責(zé)任。甲公司交付的加盟金是其加盟乙公司的入門費(fèi)，乙公司只要履行了加盟金所承載的相應(yīng)義務(wù)，加盟金就不存在返還的問題。


法庭經(jīng)審理后認(rèn)為，雙方所簽訂合同符合特許經(jīng)營的法律特征，合法有效。甲公司在交付了加盟金和保證金后，沒有按照約定提供物業(yè)條件和人員共乙公司培訓(xùn)，且就提前解除合同未于乙公司達(dá)成協(xié)議的情況下，仍未履行義務(wù)，違反了合同約定。另，甲公司在履行了支付費(fèi)用的義務(wù)后，再未履行其它義務(wù)，致使合同無法履行下去，引起糾紛的發(fā)生識(shí)甲公司違約所致，甲公司依法應(yīng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任。乙公司許可甲公司使用的品牌和經(jīng)營模式是一種特殊的商品，乙公司履行了合同約定的交付相關(guān)技術(shù)資料和商標(biāo)注冊(cè)證復(fù)印件等義務(wù)后，加盟金的價(jià)值已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了，如果甲公司按照法律及合同約定正常經(jīng)營，即可獲得預(yù)期的效益。因此，對(duì)甲公司要求退還加盟金的要求不予支持。


加盟金的收取，目前的依據(jù)主要是國內(nèi)貿(mào)易部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（試行）》，以及特許經(jīng)營各方在合同中的約定。但是《辦法》只是規(guī)定了收取加盟金的原則，對(duì)于收取的數(shù)額以及可能提供的特殊情況，比如本案中設(shè)計(jì)的合同提前解除，加盟金應(yīng)是否退還的問題，則需要當(dāng)事雙方在合同中約定清楚，約定不明，就有可能出現(xiàn)糾紛。


在實(shí)際操作中，有相當(dāng)一部分人，還不是太清楚加盟金的性質(zhì)，就象本案中當(dāng)事人甲公司一樣，把加盟金看作是一般的經(jīng)濟(jì)合同中的預(yù)付款，因此也就有了提前解約時(shí)要求退還加盟金的想法。實(shí)際上，在一般情況下，特需經(jīng)雙方一經(jīng)簽訂特許經(jīng)營合同，加盟者就要立即交納加盟金，特許者也才可能巴特許經(jīng)營權(quán)授予加盟者，加盟者也才有可能開張以后的特許經(jīng)營業(yè)務(wù)。加盟金可以說是加盟者獲取特許經(jīng)營資格的對(duì)價(jià)，有了這種特許經(jīng)營資格，加盟者才有了借船出海、快速完成資本積累過程的可能。但是，取得了特許經(jīng)營資格并不于經(jīng)營成功就想當(dāng)然地劃等號(hào)，也就是說，加盟金識(shí)加盟者獲取特許經(jīng)營資格地對(duì)價(jià)而非獲取預(yù)期收益的對(duì)價(jià)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，無論采取何種方式的經(jīng)營運(yùn)作，其經(jīng)營中的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，都是隨時(shí)可能發(fā)生的，加盟者不能期望在取得特許經(jīng)營資格后，自然就能消除創(chuàng)業(yè)及經(jīng)營中的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。同樣，要求特許者在收取加盟金及有關(guān)費(fèi)用后，就一定承擔(dān)保證加盟者順利經(jīng)營、獲得加盟者預(yù)期利益的責(zé)任，也是不合理又不現(xiàn)實(shí)的。對(duì)于經(jīng)營者來說，在獲取利益的同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，即使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則也是法律的一般原則。美國有關(guān)商業(yè)立法中規(guī)定加盟金是加盟者必須交納的風(fēng)險(xiǎn)金，其原因在于加盟者交納該費(fèi)用后即可直接享受他人成功的經(jīng)營模式，大大降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。所以，加盟金在實(shí)際履行開始后，如果雙方在合同中沒有約定中途解除時(shí)的處理原則，而特許者有切實(shí)履行了加盟金承擔(dān)的相應(yīng)義務(wù)，那么，即使中途解約，加盟金也不存在退還問題。


鑒于目前的法律狀況，作為專業(yè)的法律機(jī)構(gòu)，雖然我們可以在糾紛出現(xiàn)后，給被代理方提供及時(shí)的法律支持，但我們?nèi)匀幌Ｍ麡I(yè)內(nèi)人士，在從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)前做好各種防范工作，包括對(duì)特許經(jīng)營合同的認(rèn)真審核，以免出現(xiàn)不必要的糾紛。進(jìn)入以商會(huì)友誠信論壇 更多防騙內(nèi)容